于国富律师

    最近，媒体非常关注“魔兽”网游的审批事宜。据说，源自众多玩家的抓狂。记者给我打电话，第一句就问，“于律师，你怎么看魔兽迟迟不审批这件事“。
    我只能说，作为一款国外开发的网络游戏，根据《出版管理条例》等法规的规定，确实需要通过相关国家机关的审批。应该说，现在是法治社会了，《行政许可法》已经颁布并且运行了一段时间。只要行政机关在履行其行政许可职能和权限的过程中没有违反行政许可法和相关专门法所规定的权限和程序，没有行政不作为，或者错误的行政行为，我们就不能对他施加外部压力。这也是我们对行政机关依法行使职权的必要尊重。
    应该说，大家的狂暴恐怕更多的来源于对行政机关办事程序的不了解（或者更详细的说是”误解“）。经过查询新闻出版署的网站，我找到了行政机关的办事程序和依据，和大家分享：
    许可审批的程序：
   

一、由互联网出版机构或电子出版单位向所在地省、自治区、直辖市新闻出版行政部门提出申请；

二、经所在地 省、自治区、直辖市 新闻出版行政部门审核同意后，报新闻出版总署审批；

      三、新闻出版总署审核相关材料后做出批准或不批准的决定。

    申请人需要提供的材料：
   

申请出版引进版（境外著作权人授权）互联网游戏出版物应提交以下材料：

一、含有以下内容的《引进版互联网游戏出版物出版申请表》：

（一）互联网游戏出版物的中外文名称；

（二）著作权人情况（中外文名称、所在国家或地区、经营情况等）；

（三）引进前的运营情况；                     

（四）详细的作品内容介绍；

（五）出版机构的审读意见；

（六）计划的出版（公测）时间；

（七）互联网接入服务提供者名称。

二、著作权合同备案机构出具的《著作权合同备案证书》；

三、互联网游戏出版物中文脚本全文；

四、彩色打印图片和演示光盘。表现互联网游戏出版物中的主要人物、场景、道具、情节、功能设置等，能反映互联网游戏出版物的基本面貌；

五、提供用于审查监管的“管理人员”帐号、客户端各3个；

      六、省级新闻出版行政部门的审核意见。

       具体负责单位：
       新闻出版署音像电子和网络出版管理司网络出版管理处

       通过上面的介绍，大家也可以解决掉一个经常被问到的问题。那就是：”魔兽之前就已经被审批过，现在为什么需要重新审批一次？“
       我认为，新闻出版署的审批对象中，不仅包括这款游戏的内容，而且包括具体的申请单位情况。在申请人不同的情况下，显然现在审批的是一件新的申请，而不是原来申请的简单重复。

近日，有媒体报道说，谷歌中国由于控制低俗信息不利，先后受到了中国中央电视台相关节目、中国互联网协会互联网违法和不良信息举报中心的谴责以及来自互联网行政管理机关的行政处罚。谷歌到底怎么了，它的“不作恶”原则错了么？我们做一个粗浅的分析：

1.谷歌崇尚的“不作恶”原则和“网络中立”原则不应当被滥用。

　　5月25日，北京市盛峰律师事务所于国富律师做客西陆网《新锐解读》，在节目中解读真假开心网引发的法律问题。

　　事件回顾：

　 　2009年5月20日，白领中人气最高的SNS社区之一的开心网(kaixin001。com)表示，由于再也无法忍耐另一家“山寨”开心网 (kaixin。com)的骚扰和恶意竞争，向法院提起诉讼。而被告“山寨”开心网的所有者，恰恰是旗下拥有校内网的千橡集团。开心网的代理律师表示，千 橡集团的不正当竞争行为造成网络用户混淆，致使开心网和开心人公司的合法权益遭受损害，要求其停止使用近似网站名称，并公开赔礼道歉。

　　开心网用户难分真伪

　　主持人：据我们了解北京市第二中级人民法院已经正式受理此案，于老师您怎么看此事？

　　于国富：我认为这是一起民事纠纷，我们法律界来讲都非常的清楚。事件的关注点在于两个方面，一个方面是互联网的经营模式越来越得到大家的认可，普及率非常高。另一方面，也是大家非常感兴趣的，就是说到底哪一家开心网是真正的开心网，或者是社会存在两个开心网？

　　主持人：您玩过开心网吗？

　　于国富：我是开心网的注册用户。

　　主持人：您玩的是哪个开心网？

　　于国富：开心001，但是我的邮箱经常收到kaixin。com的信件，比如说谁把你打了一顿还是什么，这个需要仔细看一下他发过来电子邮箱的后缀是什么。

　　或触犯《反不正当竞争法》

　　主持人：对于注册域名也是有法律法规吗？或者是谁先注册谁注册有法律规定吗？

　　于国富：域名注册普遍的原则是谁先注册就是谁的，比如说我们俩都想注册这个域名，你先注册了，一般来讲我就不能注册了。比如说您先注册的域名侵犯了我其他的法律的权利，我通过域名争议的仲裁解决或者是程序解决纠纷。

　　主持人：那么开心网起诉停止这个，关于注册商标在法律上有什么规定吗？

　 　于国富：它是区别于商品的提供者的东西，它有文字商标、集体商标、证明商标等等，那么商标的注册其实也是按照先申请的原则进行的。那么如果我们都在同一 类别的商品服务上注册同样的商标，但是商标也存在有没有可能和在先权利冲突的问题。如果冲突的话，那么这个商标有可能在异议程序或者是争议程序中被撤销 掉。

　　主持人：比如说存在一个不正当竞争呢？

　　于国富：我刚才说了，今天我们不是法官，所以不去评判谁对谁错。但是我觉 得这个事情最核心的问题是法规规定，那么有一个法律明确规定擅自使用他人的知名商品的名称在自己的商品上，引人误以为是他人的商品，这是不行的。应用到这 个案件来看，其实核心点在于这个原告他到底有没有知名度达到使自己的开心网成为自己的一个知名商品？那么如果有的话，那么好，对方也叫这个名称，这个是擅自使用他人的知名度商品。到底有没有相关规定呢？原告只要可以举证符合这个条文的证据，那么根据《反不正当竞争法》它后者就是不对的。

　　很多网站都存在“山寨”版

　　主持人：很多人认为kaixin。com不仅仅是跟人家的名称相似，而且是山寨中的山寨？

　 　于国富：这个我们要回到侵权问题，作为NSN这一类的网站，美国的一些网页编排、功能结构等等，实际在其他的这一类的网站都可以找到，不管是开心还是现 在的山寨开心都可以找到。所以说在这一块来讲，名称相符、内容相似方面，我们要把它看作是《反不正当竞争法》中的比如结构设计相同问题，这样的话可以加强 《反不正当竞争法》考量的因素。因为这一类的案子法官的主观性很强，比如说我讨论知名度没有尺子量，所以需要法官多方面的判断。那么到底有没有混淆，那么 就“仁者见仁、智者见智”，所以说要搞清楚。

　　主持人：除了这个之外，那么还有其他开心的模仿者吗？

　　于国富：很多的，其实不光开心网，其他很多的网站也有这样的情况。

　　主持人：这个里面跟它的流程的模式是一样吗？

　　于国富：应该说模仿的初衷从名称、域名是一样的，其实网上的山寨网站就是这样的。

　　主持人：在大家的印象当中互联网是高科技聚集的地方，那么怎么会在这样高端的行业中出现这样的事件？

　 　于国富：其实《反不正当竞争法》它最主要是规避高端人群之间的矛盾，因为他们之间的竞争有可能使社会公共的利益严重的受损。比如说我们两个挨着卖苹果的 话，受损的可能是小部分的人。作为互联网来讲，2000年左右的时候大家经常说互联网只有第一，没有第二，网络时代的速度太快了。你设立的网站如果做到了 老大，老二之间的差距老的很大。 这个时候每一个人都希望自己做成老大，都希望一夜之间成为百万富翁、千万富翁，在这种巨大利益的指引下，那么相当多的人可能会制定相关的法律条文。另一方 面，互联网有一个特点，就是说哪怕我不知道竞争，我先把眼前打过了。另外虽然在不正当竞争当中把我打败了，但是我们的人气已经建立起来了，这样看起来好象 输官司的赢得了市场，赢的一方队他的意义不大。

　　胜负影响已无那么重要

　　主持人：对于本案的结果你有怎样的预估吗？

　 　于国富：一个民事案件来讲，其实要重事实、重证据，甚至双方的证据准备情况决定了谁在这个案子里面的胜负的情况。原告要证明自己的知名度已经达到了使相 关公众一提到开心网就想到是它的开心网这个程度，这个时候它才会拥有一个知名商品或者是依据。另外一个，要证明一下相关公众因为被告的注册混淆，比如说我 上这个kaixin。com，其实我想上的是另外一个，这个时候混淆误导了，证明被告行为的客观的存在。比如说就网络来说，它的行为和存在可以通过公证证 据的情况考虑。这几点可以证明的话，原告的胜诉可能比较大。

　　对于这个案件来讲，胜负影响都不是那么重要。如果说原告胜诉了，法院判定被 告不能用这个域名了。域名和这个案件之间关系不大，那么你可以在不叫开心网的情况下使用这个域名，甚至我说这个话不负责任。比如说开心乐园、 kaixin。com，这个时候是不是就不侵犯前面的产业了？这个不是被告的建议，也不承担责任。

    第一条[立法目的] 为了保障电子认证服务的连续、可靠，维护有关各方的合法权益，根据《中华人民共和国电子签名法》，制定本办法。

    第二条[适用范围] 中华人民共和国境内获得电子认证服务许可的机构（以下简称“电子认证服务机构”）暂停或终止服务后的业务承接安排，适用本办法。

    第三条[主管机关] 中华人民共和国工业和信息化部（以下称“工业和信息化部”）依法对电子认证服务业务承接实施监督管理。

    第四条[与其他CA机构协商] 电子认证服务机构拟暂停或终止服务的，应当在暂停或终止服务前主动与其他电子认证服务机构、电子签名依赖方协商，就业务承接事项做出安排。

    第五条[通知有关各方] 拟暂停或终止服务的电子认证服务机构，应当在暂停或终止服务九十日前，就下列事项通知证书持有人、电子签名依赖方：

    （一）本机构关于暂停或终止服务的决定；

    （二）暂停或终止服务的原因及起始日期，暂停服务的期限；

    （三）承接其业务的电子认证服务机构；

    （四）电子认证服务业务承接方案；

    （五）其他事项。

    第六条[对未到期证书的处理] 拟暂停或终止服务的电子认证服务机构，应当与未到期证书持有人就是否同意由其他电子认证服务机构继续提供服务进行协商。

    第七条[证书持有人同意承接] 证书持有人同意拟暂停或终止服务的电子认证服务机构做出的业务承接安排的，拟暂停或终止服务的电子认证服务机构应当按照业务承接方案，将尚未到期的证书转移给其他电子认证服务机构，由后者继续提供电子认证服务至服务期限届满。

    第八条[证书持有人不同意承接] 证书持有人不同意拟暂停或终止服务的电子认证服务机构做出的业务承接安排的，拟暂停或终止服务的电子认证服务机构应当在暂停或终止服务前废止未到期证书，并依据与证书持有人的约定和本机构的电子认证业务规则进行赔偿。

    第九条[报告主管机关] 拟暂停或终止服务的电子认证服务机构应当在暂停或终止服务六十日前，将业务承接方案报告工业和信息化部。

    第十条[主管机关安排] 拟暂停或终止服务的电子认证服务机构未能就业务承接事项与其他电子认证服务机构达成一致的，应当申请工业和信息化部作出安排。

    第十一条[吊销许可下的业务承接] 电子认证服务机构被吊销电子认证服务许可的，由工业和信息化部指定其他电子认证服务机构承接其业务。

    被吊销许可的电子认证服务机构，应当在工业和信息化部规定的期限内，废止未到期的证书，依据与证书持有人的约定和本机构的电子认证业务规则进行赔偿，并将其有关业务移交给工业和信息化部指定的电子认证服务机构。

    第十二条[承接义务] 电子认证服务机构应当按照工业和信息化部的指定，承接其他电子认证服务机构的服务业务。

    第十三条[被承接方的义务] 暂停或终止服务的电子认证服务机构，或者被吊销许可的电子认证服务机构，应当自通知有关各方之日起，停止签发新的电子签名认证证书。

    暂停或终止服务的电子认证服务机构，或者被吊销许可的电子认证服务机构，应当妥善保存与认证相关的数据，并将数据移交给承接其业务的电子认证服务机构。

    前款所称“与认证相关的数据”，包括以下数据：

    （一）电子签名认证证书持有人的注册资料；

    （二）已签发的所有电子签名认证证书；

    （三）电子签名认证证书撤销目录；

    （四）电子签名认证证书状态资料；

    （五）各版本的电子认证业务规则；

    （六）证书策略；

    （七）运营审计记录；

    （八）工业和信息化部认为需要移交的其他数据。

    第十四条[承接方义务] 承接其他电子认证服务机构业务的电子认证服务机构，应当确保与认证相关的数据的用途与原来服务的用途一致，提供所承接证书真实性验证、证书目录信息查询、证书状态信息查询、证书撤销等服务。

    第十五条[报工业和信息化部备案] 暂停或终止服务的电子认证服务机构，或者被吊销许可的电子认证服务机构，应当在完成业务承接后30日内将业务承接相关文档书面报送工业和信息化部备案。

    第十六条[未履行通知义务] 暂停或终止服务的电子认证服务机构违反本办法第五条的规定的，由工业和信息化部依据职权责令限期改正；逾期不改的，处五千元以上一万元以下的罚款。

    第十七条[未报告或备案] 暂停或终止服务的电子认证服务机构，或者被吊销许可的电子认证服务机构，违反本办法第九条、第十五条规定的，由工业和信息化部依据职权责令限期改正，可以处以一万元以下的罚款。

    第十八条[不履行承接义务] 电子认证服务机构违反本办法第十二条的规定的，由工业和信息化部给予警告，处二万元以上三万元以下的罚款。

    第十九条[未移交相关数据] 暂停或终止服务的电子认证服务机构，或者被吊销许可的电子认证服务机构，未将与认证相关的数据移交给承接其服务的其他电子认证服务机构的，由工业和信息化部依据职权责令限期改正，处以一万元以上三万元以下的罚款。

    第二十条[未提供相关服务] 承接其他电子认证服务机构业务的电子认证服务机构违反本办法第十四条的规定，未提供所承接证书真实性验证、证书目录信息查询、证书状态信息查询和证书撤销服务的，由工业和信息化部依据职权责令限期改正，处以一万元以上三万元以下的罚款。

    第二十一条[施行日期] 本办法自 年 月 日起施行。